Издания и мероприятия для банковских специалистов:
 
Методический журнал
Нормативное регулирование страховой деятельности. Документы и комментарии
Описание изданияПоследний номер Архив Приобрести/Подписаться
Издание находится в архиве
 
 
 

О перспективах нормативного регулирования деятельности филиалов иностранных страховых организаций

Размещено на сайте 27.03.2007
Российские страховщики ощущают серьезную угрозу своему бизнесу в случае открытия на территории России филиалов иностранных страховых организаций. В основе такого опасения лежат несопоставимые финансовые ресурсы и соответственно возможности, профессиональные знания и опыт страховой деятельности, накопленный за века развития рыночного страхования, методики продаж страховых продуктов, отработанные практически во всех странах мира. В связи с этим под эгидой Всероссийского союза страховщиков был оперативно подготовлен законопроект, призванный, насколько это только возможно, ограничить возможность открытия иностранными страховыми организациями своих филиалов в нашей стране. Этот документ был неоднозначно воспринят в страховом сообществе, серьезные замечания высказывают юристы. Автор статьи анализирует этот документ с позиций российского законодательства.
 
С.В. Дедиков
главный редактор журнала «Юридическая и правовая работа в страховании»

Специалистами исполнительной дирекции Всероссийского союза страховщиков (ВСС) подготовлен проект федерального закона «О внесении изменений в Закон РФ “Об организации страхового дела в Российской Федерации”» (далее – Закон об организации страхового дела), касающегося порядка открытия и деятельности на территории России филиалов и представительств иностранных страховых, перестраховочных орга- низаций и страховых брокеров. Этот документ был разослан членам ВСС для ознакомления. На заседании президиума союза в декабре 2006 года законопроект был в основном поддержан, но одновременно члены президиума высказали целый ряд замечаний.

Следует отметить, что этот законопроект, безусловно, носит актуальный характер. Российский страховой рынок в настоящее время очень привлекателен для экспансии иностранного капитала, потому что является чрезвычайно перспективным, если учесть уверенный подъем экономики, пусть и за счет выгодной для нас конъюнктуры на рынке энергоносителей, достаточно динамичный рост объема собираемой в России страховой премии и в то же время значительное отставание от стран с развитой экономикой по доле страхования в ВВП. В России только-только начинает развиваться страхование жизни, тогда как во всем мире именно этот вид страхования дает основные объемы страховой премии. Между тем по уровню доходов население нашего государства начинает приближаться к той черте, за которой страхование жизни и пенсионное страхование получают мощный импульс для своего развития. Да и усиливающиеся в стране процессы концентрации страхового бизнеса заставляют иностранные страховые организации спешить с выходом на российский рынок.

Необходимость в регулировании вопросов создания и контроля деятельности филиалов и представительств иностранных страховых организаций и брокеров вызвана подготовкой российского страхового законодательства к предстоящему доступу на российский страховой рынок таких структур после вступления Российской Федерации в ВТО. Содержание норм данного законопроекта направлено на защиту интересов российских страхователей от возможных нарушений в деятельности иностранных стра- ховых организаций через создаваемые ими филиалы, а также на то, чтобы не допустить на российский страховой рынок всякого рода сомнительные компании.

Анализ проекта закона приводит к выводу о том, что авторы поставили перед собой цель максимально затруднить возможность прихода на российский страховой рынок филиалов иностранных страховых организаций. Предлагается относительно жесткий режим их допуска на территорию страны и контроля за их деятельностью. При этом, несмотря на то, что в некоторых странах (например, в Китае) режим работы филиалов иностранных страховых организаций более строгий, у нас все-таки возникло ощущение некоторой избыточности этой жесткости, что, на наш взгляд, может существенно затруднить прежде всего продви- жение самого законопроекта. Есть в нем и ряд достаточно сомнительных с правовой точки зрения положений. Но обо всем по порядку.

Законопроект предлагает дополнить Закон об организации страхового дела статьей 82, в которой закрепляются порядок открытия филиалов на территории России и большой перечень требований к ним. Открытие и деятельность филиалов и представительств иностранных страховых (перестраховочных) организаций (далее – ино- странная страховая организация), представительств иностранных страховых брокеров на территории Российской Федерации осуществляется в соответствии с положениями законодательства России с учетом следующих положений.

Иностранная страховая организация, ходатайствующая об открытии на территории нашей страны своего филиала, прежде всего должна быть созданной в форме организации, аналогичной открытому акционерному страховому обществу по законодательству Российской Федерации. Следует подчеркнуть, что страховым компаниям, зарегистрированным в офшорных зонах, не будет разрешено открывать филиалы в России.

Необходимо подчеркнуть, что в российском законодательстве отсутствует перечень офшорных зон или хотя бы их общее определение с указанием четких признаков офшорности. Таким образом, здесь возникает обширная зона для усмотрения чиновников, что, конечно же, не соответствует принципам правового государства.

Претенденты на открытие филиалов обязаны иметь в соответствии с законодательством страны домициля (места пребывания) разрешение (лицензию) на осуществление видов страхования, аналогичных видам страхования, испрашиваемым для открываемого филиала.

Помимо этого они должны иметь стаж страховой деятельности на территории не менее пяти государств (помимо национального государства) в течение десяти лет через не менее чем десять филиалов, созданных иностранной страховой организацией; не менее 25 действующих филиалов на территориях не менее пяти государств (помимо национального государства); иметь в течение пяти лет непрерывно до даты подачи ходатайства положительные показатели финансовой устойчивости и платежеспособ- ности, отвечающие требованиям законо- дательства национального государства и соответствующие основным требованиям, предъявляемым к страховщикам в соответствии с российским законодательством.

Вводится серьезный имущественный ценз: иностранные страховые организации обязаны иметь собственные средства, аналогичные по структуре средствам страховщиков в России, в размере не менее эквивалента 2 млрд рублей, а также в течение по- следних трех лет страховой деятельности ежегодный объем страховой премии в размере не менее эквивалента 200 млрд рублей.

Подобные меры, несомненно, позволят отсечь от российского рынка ряд абсолютно неподконтрольных какому-либо серьезному национальному страховому надзору офшорных компаний. Как мы указывали выше, существует серьезный риск того, что на отечественный рынок придут компании, чья деятельность связана со всевозможными налогооптимизирующими механизмами. И тогда та борьба с налогооптимизирующими схемами на российском страховом рынке, которая последовательно проводилась органом страхового надзора все последние годы, окажется бессмысленной. При этом государство практически может потерять возможность влиять на ситуацию, ведь санкции, которые являются наиболее действенным способом такой борьбы, нельзя применять к иностранной страховой организации.

Имущественные требования, безусловно, также помешают доступу на национальный страховой рынок довольно большого круга иностранных страховых организаций путем создания здесь прямого филиала. Но это означает, что сюда придут только финансово мощные организации, потому что на данный момент ни одна российская компания не достигла подобных показателей. И вряд ли им удастся сделать это за девять лет форы, предоставленной отечественным страховым организациям. Следовательно, на российском рынке появятся филиалы таких конкурентов российских компаний, которые будут превосходить их по всем параметрам: финансовой мощи, опыту, инфраструктуре бизнеса, – имея вдобавок прямой доступ к потребителям страховых услуг через свои филиалы.

Вводятся достаточно жесткие требования административного характера. В частности, иностранные страховые организации должны не иметь в течение пяти лет существенных предписаний (указаний, замечаний, требований и пр.) от органа страхового надзора или регулирования государства, которому принадлежит организация, выданных в связи с нарушениями в деятельности.

Здесь нельзя не отметить весьма неопределенный характер понятия «существенное предписание». Поскольку критерии «существенности» нигде не определены, решаться этот вопрос будет по усмотрению конкретного чиновника, что вряд ли можно при- знать оптимальным вариантом решения данной проблемы.

Ограничивается общее число филиалов: одна иностранная страховая (перестраховочная) организация не может иметь на территории нашей страны более трех филиалов.

Организация, отвечающая указанным выше требованиям, вправе открыть филиал при соблюдении следующих условий:

1. Она должна будет согласовать с органом страхового надзора положение о филиале.

2. Претенденту необходимо будет представить в орган страхового надзора:

  • документы, подтверждающие требования, о которых говорилось выше;
  • бизнес-план, составленный на срок не менее пяти лет, отражающий требования, устанавливаемые страховым регулятором;
  • безусловную гарантию исполнения созданным филиалом страховых обязательств при несостоятельности (банкротстве) филиала;
  • штатное расписание филиала и анкеты предполагаемых к приему работников, из которых, включая руководителя и главного бухгалтера, не менее 70% должны являться гражданами России и проживать на ее территории;
  • иные инструкции, в соответствии с которыми иностранной страховой организацией будут управляться или иным образом регулироваться операции, осуществляемые филиалом, и анкеты лиц, которые будут осуществлять указанное управление.

При изменении этих положений, инструкций и лиц соответствующие сведения должны в срок не позднее 20 календарных дней сообщаться органу страхового надзора.

Требование о том, чтобы большинство сотрудников филиала были гражданами России, следует приветствовать, так как это будет способствовать, во-первых, созданию дополнительных рабочих мест для нашего населения, а во-вторых, установлению более эффективных контактов между сотрудниками иностранных страховых организаций и их клиентами в России.

3. Устанавливается необходимость получения для филиала лицензии на осуществление страховой деятельности в соответствии с положениями российского законодательства. При этом лицензия на осуществление различных видов страхования жизни и пенсионного страхования может выдаваться филиалу только по истечении 10 лет осуществления им на территории Российской Федерации страхования по другим видам страхования.

Обращает на себя внимание то обстоятельство, что законопроект совсем не регулирует процедуру согласования с органом страхового надзора положения о филиале. Когда это должно происходить: до подачи заявления на открытие филиала или одновременно с подачей такого заявления?

Не может не вызывать возражений и положение о банкротстве филиала, так как банкротом может быть только юридическое лицо, а не его структурное подразделение (ст. 65 ГК РФ). У филиала могут закончиться средства, которыми вправе распоряжаться его руководители, но это не имеет ничего общего с несостоятельностью. Требования кредиторов в любом случае обращены к юридической организации.

Необходимо уточнить понятие «безусловная гарантия исполнения филиалом страховых обязательств». Вид обеспечения исполнения обязательства должен быть определен более четко и конкретно. Кроме того, страховые обязательства принимает и исполняет не филиал, а страховая организация, структурным подразделением которой он является. Поэтому необходимо указать о гарантиях исполнения иностранной страховой организацией принятых на себя страховых обязательств.

Иностранная страховая организация средства, соответствующие минимальному размеру уставного капитала по российскому законодательству, должна будет внести в качестве депозита в российский банк, не имеющий среди своих учредителей (акционеров, участников) непосредственно или через любых аффилированных лиц иностранных участников (инвесторов). Выбор банка предварительно согласовывается с органом страхового надзора. Указанный депозит пересчитывается ежегодно на 1 июля каждого года, исходя из показателей инфляции в Российской Федерации.

Филиал иностранной страховой организации подлежит регистрации в органе страхового надзора после предварительной регистрации в соответствующем субъекте Российской Федерации.

Необходимо отметить, что в настоящее время филиалы и представительства юридических лиц регистрируются не в субъекте Российской Федерации, а в налоговом органе по месту нахождения и исключительно для целей налогообложения. Из текста проекта закона не ясно, какую именно регистрацию по месту фактического нахождения имели в виду авторы этого документа. Несомненно, эту неопределенность следует устранить, указав, в каком именно органе субъекта Российской Федерации должны регистрироваться филиалы иностранной страховой организации.

Филиал обязан соблюдать требования, предъявляемые российским законодательством к страховщикам, кроме требований к собственным средствам.

Законопроект запрещает таким филиалам создавать какие-либо обособленные под- разделения, осуществлять перестрахование в создавшей его иностранной страховой организации или в ее дочерних (зависимых) страховых организациях, страховые операции на территориях других стран, посреднические функции; входить в страховые пулы, создаваемые на территории нашей страны, выдавать гарантии и поручительства под обеспечение финансовых средств, предусмотренных для исполнения страховых обязательств.

Несложно заметить, что соответствующие нормы законопроекта фактически вновь смешивают филиалы как структурные подразделения с самими юридическими лицами как субъектами гражданского оборота. Филиалы, в частности, не могут сами создавать какие-либо обособленные подразделения – это исключительная прерогатива юридического лица. Точно так же операции перестрахования, которые представляют собой разновидность гражданско-правовой сделки, могут совершаться исключительно между страховщиками (п. 1 ст. 967 ГК РФ), а не между подразделением и юридическим лицом, создавшим это подразделение, либо другим юридическим лицом. Не может филиал как таковой входить и в состав пулов, участниками которых также могут быть исключительно юридические лица. Филиал не имеет права выдавать и какие-либо гарантии или поручительства. Даже если соответствующие полномочия будут предоставлены филиалам организацией, структурным подразделением которой они являются, то это будет означать, что соответствующие действия совершаются именно этой организацией, но в лице своего филиала. Или имелось в виду запретить как раз такие операции? Тогда целесообразно именно так и написать.

Попутно заметим, что филиалы иностранных страховых организаций сами по себе не могут быть также участниками конкурсов на осуществление страхования, в том числе по государственным или муниципальным контрактам. Такими участниками вправе быть, если иное не установлено условиями конкурса, только сами иностранные страховые организации.

Иностранной страховой организации отказывается в открытии филиала по одному из следующих оснований:

  • при недостаточной ясности формулировок положений, инструкций и иных представленных документов, сомнении в профессиональности специалистов и руководящих работников филиала;
  • отсутствии заключенного между Российской Федерацией и страной места пребывания иностранной страховой организации соглашения, предусматривающего режим доступа филиалов российских страховщиков на страховой рынок указанной страны не ниже режима доступа, предусмотренного российским законодательством для филиалов иностранных страховых организаций;
  • отсутствии соглашения, заключенного между органом страхового надзора и соответствующим надзорным (регулирующим) органом национального государства иностранной страховой организации;
  • несоответствии фактических данных информации, содержащейся в представленных документах;
  • превышении размера (квоты) участия иностранного капитала в уставных капиталах страховых организаций, предусмотренного Законом об организации страхового дела.

Приведенные основания делятся на два вида: объективные и субъективные. К объективным, то есть не зависящим от воли иностранной страховой организации, относятся: отсутствие взаимности в правовом положении филиалов страховых организаций и соглашений между органами страхового надзора, превышение квоты участия иностранного капитала в уставах страховых организаций. Из указанных оснований особо следует выделить положение об отсутствии взаимности в вопросах допуска филиалов страховых организаций, являющихся одним из базовых начал международного права. А вот позиция об отсутствии соглашения между органами страхового надзора России и страны домициля иностранной страховой организации – претендента на открытие филиала вызывает вопросы. Главный из них: о чем должно быть такое соглашение? Достаточно ли будет соглашения о намерениях развивать сотрудничество и обмен информацией, или такое соглашение должно включать вполне конкретные позиции о взаимодействии органов страхового надзора?

Все остальные основания носят субъективный характер, так как зависят от волеизъявления иностранной страховой организации. Отметим некоторую неопреде- ленность критерия «сомнение в профессиональности сотрудников и руководителей филиалов». Полагаем, что такие критерии и должны носить четкий и определенный характер, и отказ в выдаче согласия на открытие филиала должен следовать не потому, что у чиновника «есть сомнения» (высока вероятность взятки), а потому, что соответствующее лицо не отвечает конкретным требованиям, предъявляемым законодательством.

Не менее сложна и процедура открытия и деятельности в России представительств иностранных страховых организаций и иностранных страховых брокеров. Они смогут открываться на территории Российской Федерации после предварительного согласования с органом страхового надзора.

Для получения предварительного согласия в орган страхового надзора должны быть представлены следующие документы:

  • положение о представительстве;
  • концепция деятельности представительства на территории Российской Федерации;
  • анкета руководителя представительства, назначаемого из граждан, постоянно проживающих на территории нашей страны.

В предварительном согласии на открытие представительства может быть отказано в случае несоответствия представленных документов установленным требованиям.

Представительство иностранной страховой организации обязано ежегодно представлять в орган страхового надзора отчет о своей представительской деятельности и финансовый отчет по формам, устанавливаемым органом страхового регулирования, а также, по письменному требованию органа страхового надзора, иную информацию о деятельности представительства на территории Российской Федерации.

Такие представительства не вправе осуществлять на территории нашего государства операции, относящиеся к страховой деятельности, включая консультационные услуги в сфере страхования.

Согласие на открытие на территории Российской Федерации филиала или представительства иностранной страховой организации или иностранного страхового брокера принимается органом страхового надзора на основании решения комиссии, образуемой органом страхового надзора из его представителей, представителей ассоциаций (союзов) страховщиков.

Указанная комиссия принимает решение двумя третями голосов членов комиссии после экспертизы представленных документов иностранной страховой (перестраховочной) организации, иностранного страхового брокера, ходатайствующих об открытии филиала (представительства), их юридического статуса и соответствия фактическим данным, деятельности.

Что касается процедуры создания специальной комиссии, то опять-таки возникает ряд вопросов: каков общий численный состав комиссии? какую долю в ее составе должны занимать сотрудники органа страхового надзора? как будут выбираться объеди- нения страховщиков, чьи представители войдут в состав комиссии? По нашему мнению, эти вопросы следовало бы урегулировать в законодательном порядке.

Важно подчеркнуть, что масштаб будущих изменений законодательства в связи с принятием данного законопроекта будет достаточно большим. Как мы считаем, потребуется внесение соответствующих изменений в Налоговый кодекс Российской Феде- рации в связи с особенностями налогообложения доходов и расходов иностранных организаций, осуществляющих страховую деятельность на территории нашей страны через свои филиалы и представительства. Потребуется внесение изменений и в ГК РФ, где сейчас статус и деятельность филиалов регулируются лишь в самом общем виде. Так, например, часть 2 пункта 3 статьи 55 ГК РФ устанавливает, что руководители представительств и филиалов назначаются юридическим лицом. Поскольку исследуемый законопроект вводит определенные требования к таким лицам, следует в ГК РФ закрепить правило, согласно которому законом могут быть предусмотрены определенные требования к гражданству, образованию и месту жительства таких лиц. Иначе мы оказываемся в ситуации, при которой отраслевой закон ограничивает права субъекта гражданского права, предусмотренные ГК РФ. Между тем, как известно, в силу пункта 2 статьи 3 Кодекса нормы гражданского права, содержащиеся в иных законах, должны соответствовать положениям ГК РФ.

 
 
 
 
Другие проекты группы «Регламент-Медиа»