Внешнеторговый договор: правовое и валютное регулирование

Сегодня, учитывая особенности действующего законодательства в области валютного регулирования и валютного контроля Российской Федерации, клиенты зачастую до момента подписания внешнеторгового договора обращаются в банк за консультационными услугами относительно соответствия проекта внешнеторгового договора требованиям валютного законодательства РФ. При этом специалистам банка приходится обращать внимание клиента не только на необходимость отражения в условиях договора положений, связанных с требованиями валютного законодательства РФ, но и на четкое определение в договоре таких важных положений, как базис поставки, оплата банковских комиссий, рассмотрение споров, форс-мажорные обстоятельства, с тем чтобы избежать как временных, так и финансовых потерь при исполнении сделки.

Традиционно наиболее распространенной формой международных экономических отношений является внешнеторговая деятельность, на долю которой из всего объема внешнеэкономических отношений приходится около 80%.

Кроме товаров, экспортироваться (импортироваться) могут работы, услуги, информация, интеллектуальная собственность, так как понятие «внешнеторговая деятельность» российским законодательством определяется в п. 4 ст. 2 Федерального закона от 08.12.2003 № 164-ФЗ «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности» (далее — Закон № 164-ФЗ) как деятельность по осуществлению сделок в области внешней торговли товарами, услугами, информацией и интеллектуальной собственностью.

Необходимо обратить внимание на то, что к участникам внешнеторговой деятельности в соответствии с Законом № 164-ФЗ теперь относятся не только юридические лица, созданные в соответствии с законодательством РФ, и физические лица — резиденты РФ, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей, но также и физические лица — резиденты РФ. Основным документом внешнеторговой деятельности, регулирующим договорные отношения между сторонами в процессе исполнения своих обязательств, является внешнеторговый договор — документ, подтверждающий факт заключения международной сделки и имеющий утвержденный в международном и национальном законодательствах порядок оформления, фиксирующий согласованные условия, на которых заключается сделка, и закрепляющий обязательства за сторонами сделки для их исполнения. Сегодня с учетом рекомендаций по минимальным требованиям, предъявляемым к внешнеторговым договорам, зафиксированным в Письме Комитета по торговле РФ от 09.11.95 № 1-1492/32-21 «О рекомендациях по составлению договоров», а также в Письме Банка России от 15.06.96 № 300 «О рекомендациях по минимальным требованиям к обязательным реквизитам и форме внешнеторговых контрактов», внешнеторговый договор приобрел унифицированный вид и должен содержать как минимум следующие согласованные разделы.

1. Предмет договора
В данном разделе обозначается вид товара или услуги (результаты интеллектуальной деятельности). Для товаров в договоре рекомендуется также указывать коды товаров в соответствии с Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности. Сегодня при таможенном оформлении товара используется Товарная Номенклатура Внешнеэкономической Деятельности СНГ (ТН ВЭД СНГ).

2. Стоимость товара (оказываемых услуг, результатов интеллектуальной деятельности)
В случае «смешанного» внешнеторгового договора купли-продажи, когда проводимая сделка охватывает проведение операций, включая товар, услуги, результаты интеллектуальной деятельности, необходимо отдельное четкое выделение стоимости всех составляющих сделки — товара, услуг, результатов интеллектуальной деятельности.

3. Качество и количество товара (количество подтверждается актом экспертизы веса (количества единиц), сертификатом качества — качество)
В договорах часто используется понятие «до», например «объем поставки — до 10 тонн». Международная практика трактует это понятие как +(-) 5–10%. Количество должно быть точно определено к моменту поставки или открытию аккредитива, для того чтобы избежать взаимных претензий; например, когда идет поставка видов товара, которые могут быть использованы только «вместе», и отклонение в «-» по одному виду товара при отклонении в «+» по другому (в пределах возможного колебания) приведет к тому, что поставленный товар будет непригоден к использованию.

4. Базисные условия поставки (FOB, CIF, FCA, и др.)
Во внешнеторговом договоре должен быть указан базис поставки товара. Зачастую сторонам по договору неизвестны различия в торговой практике страны-партнера. С этой целью Международная торговая палата издает свод международных правил (ИНКОТЕРМС, «Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов» и т.д.) торговых и финансовых обычаев.

Действующие в настоящее время базисные условия поставки классифицированы в Международных правилах толкования торговых терминов ИНКОТЕРМС (далее — ИНКОТЕРМС). Сегодня действует редакция ИНКОТЕРМС 2000 года. Фирмы должны всегда с пониманием пользоваться этим документом, с тем чтобы оценить величину возможных собственных рисков и обязательств. ИНКОТЕРМС регламентирует обязанности и расходы как продавца, так и покупателя, риск случайной порчи или гибели товара. Все термины по ИНКОТЕРМС разделены на четыре группы, начиная с условия, когда продавец предоставляет товары покупателю непосредственно в своих помещениях (термины группы E — отгрузка с завода, включает EXW), согласно терминам группы F (основная перевозка не оплачена), включающей FCA, FAS, FOB, продавец предоставляет товар в распоряжение перевозчика, которого обеспечивает покупатель, согласно терминам третьей группы — группы С (основная перевозка оплачена), включающей CFR, CIF, CPT, CIP, продавец обязуется заключить договор перевозки, однако без принятия на себя риска случайной гибели (повреждения) товара или иных дополнительных расходов после отгрузки товара. И, наконец, четвертая группа D (прибытие), включающая DAF, DES, DEQ, DDU, DDP, в соответствии с которыми продавец несет все расходы и принимает на себя риски до момента доставки товара в страну назначения.

Чтобы ограничить риски при заключении договора, очень важно четко определить:

• кто организует и оплачивает перевозку товара;
• кто несет риск в момент перевозки груза;
• кто несет риск гибели (порчи) товара.

Распределение вышеуказанных рисков между продавцом и покупателем производится в соответствии с правилами толкования торговых терминов ИНКОТЕРМС. Каждый термин ИНКОТЕРМС обозначает определенное распределение между продавцом и покупателем рисков, расходов и ответственности. ИНКОТЕРМС является нормативным документом в том случае, если на них сделана прямая ссылка в договоре, при условии, что в договоре не предусмотрено иное, чем в ИНКОТЕРМС. Ссылку рекомендуется делать всегда, даже в договорах с партнерами из таких стран, как Австрия, Германия, Франция, в которых условия ИНКОТЕРМС относятся к международным торговым обычаям и используются даже тогда, когда это в договорах специально не оговорено.

В текст договора разумно включать фразу «При толковании настоящего договора имеют силу условия ИНКОТЕРМС в действующей на момент подписания редакции». В случае если в договоре не указана редакция документа, то применяется редакция, действовавшая на дату заключения договора. Однако в случае если в договоре предусмотрены специальные условия, противоречащие базисным условиям ИНКОТЕРМС, то действие первых имеет преобладающее значение.

Основной задачей ИНКОТЕРМС является определение набора условий (обязательств), при которых считается, что продавец выполняет свои обязательства так, что товар может считаться поставленным продавцу.

При подписании договора нельзя упускать из вида, что вопросы перехода права собственности на товар, а также нарушение контрактных условий стороной по договору не регулируются ИНКОТЕРМС.

5. Сроки поставки (оказания услуг, передачи информации и прав на результаты интеллектуальной собственности)
Указывается дата (график) поставки товара оказания услуг, передачи информации и прав на результаты интеллектуальной собственности. В связи с тем, что «Конвенция о договорах международной купли-продажи товаров» (далее — Конвенция) ООН, принятая в 1980 году в Вене (Россия с 24 декабря 1991 г. является участником данной Конвенции, продолжая членство СССР, как правопреемник), являющаяся основным унификационным документом, регулирующим сделки купли-продажи товаров на мировом рынке, не содержит регламентов сроков поставки. Для российского экспортера будут применяться нормы ГК РФ.

При подписании договора необходимо обращать внимание на то, что в соответствии со ст. 508 ГК РФ в случае предусмотрения в договоре сторонами поставки товаров в течение срока действия договора отдельными партиями, при отсутствии сроков поставки отдельных партий (периодов поставки), товары должны поставляться равномерными партиями помесячно, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов, существа обязательств или обычаев делового оборота.

6. Условия платежа
В данном разделе указываются сроки оплаты, валюта платежа, формы международных расчетов (банковский перевод, аккредитив, инкассо; смешанные формы расчетов).

Защитной мерой против курсовых потерь может служить фиксирование стоимости товара в свободно конвертируемой валюте, а валюты платежа — в валюте страны плательщика по согласованному сторонами курсу пересчета (на практике для пересчета в основном используется курс, устанавливаемый центральным банком плательщика).

Российским законодательством также предусмотрена возможность определения стоимости товара в иностранной валюте (условных денежных единицах) при исполнении денежного обязательства в российских рублях. В соответствии со ст. 317 ГК РФ эквивалент суммы, подлежащей уплате в российских рублях, определяется по официальному курсу иностранной валюты (условных денежных единиц) на день платежа, если иной курс или дата его определения не установлены законом или соглашением сторон. С тем чтобы не допустить нарушения требований валютного законодательства РФ, сроки оплаты при внешнеторговых экспортных операциях должны определяться с (до) даты оформления документов, подтверждающих факт выполнения работ, оказания услуг, передачи информации и результатов интеллектуальной деятельности (в т.ч. исключительных прав на них), а также с даты вывоза товаров с таможенной территории РФ.

7. Рекламация и санкции за неисполнение (ненадлежащее исполнение) договора
В данном разделе указывается порядок направления рекламации, а также санкции за ненадлежащее исполнение обязательств по договору (нарушение сроков поставки, сроков оплаты, ненадлежащее количество, качество).

8. Рассмотрению споров, неурегулированных сторонами самостоятельно
В данном разделе указывается место арбитража и применяемое сторонами право при судебном разрешении возникших споров. Наиболее компромиссным вариантом для сторон по договору является предусмотрение арбитража в стране ответчика.

9. Непреодолимая сила (форс-мажор)
Это единственный случай, когда стороны освобождаются от ответственности за неисполнение договора. В данном разделе указывается перечень обстоятельств, которые стороны соглашаются считать форс-мажорными. В случае если перечень не прописан, то действует общий стандартный принцип определения форс-мажорных обстоятельств.

10. Срок действия договора
В договоре обязательным является указание полного (а также сокращенного) официального наименования фирм, заключающих договор, с обязательным указанием правовой организационной формы и их адресов (указывается полный адрес с обязательным указанием страны, города, рекомендуется также указывать номер почтового ящика). Также в договоре указываются реквизиты банков, обслуживающих фирмы, через счета в которых будут проводиться валютные расчеты по сделке.

В соответствии с Конвенцией признаком международной сделки купли-продажи товара является нахождение сторон по договору в разных государствах. Не признается международной сделка, заключенная между находящимися на территории одного государства фирмами разной государственной принадлежности.

Объектом договора может являться только движимое имущество (за исключением имущества, приобретаемого для личного, семейного или домашнего использования). Не применяется Конвенция к аукционным продажам, продажам фондовых бумаг, акций, обеспечительных бумаг, оборотных документов и денег, при поставе судов водного и воздушного транспорта, судов на воздушной подушке и электроэнергии, а также исключается продажа в порядке исполнительного производства или иным образом в силу закона. Конвенция не применяется в отношении довольно распространенной внешнеторговой операции — переработки давальческого сырья (ст. 3 Конвенции).

При заключении договора стороны вправе отступить от любых положений Конвенции, но это должно быть четко сформулировано. В соответствии со ст. 11 Конвенции договор купли-продажи товара может быть заключен в письменной, устной, частично в письменной и частично в устной формах. Однако в международной практике устная договоренность по сделкам, заключенным по телефону, на бирже, аукционе, впоследствии подтверждается письменно — договором. В Конвенции есть изъятие касательно формы заключения сделки, которое закрепляет, что если внутренним законодательством государства, подписавшим Конвенцию, предусмотрена письменная форма, то сделка должна быть заключена письменно. Форма внешнеэкономических сделок, совершаемых российскими юридическими лицами, независимо от места их совершения, определяется российским законодательством и должна быть произведена в письменной форме. Иная форма заключения сделки недопустима. Пунктом 3 ст. 162 ГК РФ устанавливается, что несоблюдение простой письменной формы внешнеэкономической сделки влечет ее недействительность.

Договор считается заключенным в письменной форме, если составляется один документ, подписанный сторонами, а также если производится обмен документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (п. 2 ст. 434 ГК РФ). При этом письменная форма считается соблюденной, если по письменному предложению лицом, получившим оферту, в срок, установленный для акцепта, будут совершены действия по выполнению указанных в ней условий договора, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте.

Необходимо отметить, что возможность подписания договора вышеперечисленными электронными средствами возможна при условии включения в договор данного пункта. Обычно на практике предприятия, подписывая внешнеэкономические договоры, включают в контракт условие о необходимости замены подписанного электронным способом договора на оригинал в течение недолгого (обычно двух недель) времени. Конвенция предусматривает только сделки в форме «оферта-акцепт» (ст. 14–24 Конвенции). При совершении таких сделок оферта должна иметь существенные условия: конкретного адресата, намерения оферента считать себя связанным в случае акцепта, обозначение (наименование) товара, количество и цену товара (либо порядок их определения). Заявление или иное подтверждение адресата оферты, выражающее согласие с офертой, является акцептом.

Согласно Конвенции заявление о расторжении договора имеет силу лишь в том случае, если оно сделано другой стороне посредством извещения. При отсутствии такого извещения договор продолжает действовать.

Например, иностранный партнер (нерезидент РФ) не произвел авансовый платеж в пользу российского юридического лица в установленный срок.

Резидент согласно условиям договора считает это нарушение достаточным, чтобы считать договор расторгнутым, но нерезидент производит платеж по истечении указанного в оферте срока и ждет поставки товара резидентом. В случае непоставки товара резидентом судебный иск нерезидента к резиденту может быть удовлетворен (правда, не исключен также встречный иск резидента к нерезиденту).

Конвенция не дает ответа на вопрос касательно законности исполнения договора после истечения срока его действия. Арбитражная практика показывает, что в случае исполнения сторонами договора после истечения срока его действия договор считается фактически действующим.

Конвенция и торговые обычаи не содержат норм, регулирующих момент перехода права собственности на товар. Если нет ссылки в договоре о моменте перехода права собственности, то данный момент регулируется национальным правом. Также Конвенция не регулирует нарушение договорных условий стороной по договору.

При составлении внешнеэкономического договора рекомендуется точно соблюдать стандарты, формулировки, сложившиеся в практике ВЭД, поскольку данная сфера деятельности не терпит вольного и легкого изложения, которое может привести к ошибочному толкованию пунктов договора и, как следствие, судебному урегулированию возникших разногласий.

Законом № 164-ФЗ дается следующее определение понятия «внешняя торговля услугами»: «Оказание услуг (выполнение работ), включающее в себя производство, распределение, маркетинг, доставку услуг (работ) и осуществляемое способами, указанными в статье 33 Закона № 164-ФЗ, в том числе когда услуга оказывается на территории Российской Федерации иностранному заказчику услуг или на территории иностранного государства российскому заказчику услуг». Таким образом, сегодня в российском законодательстве закрыт пробел в определении понятия «внешнеторговая услуга» и дается четкое определение этому термину, то есть идет привязка к субъектному составу (становому) — резидент Российской Федерации и нерезидент Российской Федерации.

Факт оказания услуг, выполнения работ, передачи прав на результаты интеллектуальной деятельности должен подтверждаться документом, определенным в Письме Банка России от 11.09.97 № 518 «О перечне документов, подтверждающих выполнение работ, предоставление услуг и прав на результаты интеллектуальной деятельности при совершении внешнеторговых сделок». Под термином «внешняя торговля товарами» Законом № 164-ФЗ устанавливается импорт и(или) экспорт товаров. Перемещение товаров с одной части таможенной территории РФ на другую часть таможенной территории РФ, если такие части не связаны между собой сухопутной территорией РФ, через таможенную территорию иностранного государства не является внешней торговлей товарами. Таким образом, признаком внешнеторговой сделки является пересечение товаром границы Российской Федерации. При проведении российскими фирмами экспортных операций в расчетах с иностранными покупателями особое внимание должно уделяться своевременному поступлению выручки, причитающейся экспортеру по заключенному договору. Это обстоятельство следует учитывать при подписании договора, когда оговариваются формы платежа, порядок и сроки расчетов между покупателем и продавцом. Оговаривая условия расчетов с иностранными покупателями, фирмы должны особое внимание обращать на финансовое положение фирм. Первоначально даже «с фирмой с самой хорошей репутацией» рекомендуется работать на аккредитиве. Задачей валютного регулирования и валютного контроля Российской Федерации является обеспечение соблюдения норм валютного законодательства РФ всеми резидентами и нерезидентами на территории страны. В области валютного регулирования главенствующее положение занимает Федеральный закон от 10.12.2003 № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле» (далее — Закон № 173-ФЗ). Этим Законом на резидентов РФ возлагается обязанность обеспечения своевременного поступления экспортной выручки при осуществлении экспортной внешнеторговой деятельности в сроки, предусмотренные внешнеторговым договором (если иное не предусмотрено Законом № 173-ФЗ).

Для снижения риска неоплаты в договорах необходимо предусматривать получение гарантий первоклассных зарубежных банков, страховых обществ, обеспечивающих выполнение обязательств по оплате перед российскими фирмами по экспортным операциям.