Правовое регулирование деятельности Расчетного центра Организованного рынка ценных бумаг (ОРЦБ)

Банком России в соответствии со Стратегией развития банковского сектора РФ на период до 2008 года¹ уделяется особое внимание мерам по совершенствованию регулирования действующих в стране частных платежных систем, обеспечивающих внутрибанковские расчеты, расчеты на основе межбанковских корреспондентских отношений и клиринговые (неттинговые) расчеты.

Банк России, осуществляя регулирование частных платежных систем и надзор за ними, учитывает международную практику и рекомендации международных организаций, согласно которым Центральный банк не должен использовать свою надзорную функцию для предоставления преимуществ собственной системе по сравнению с системами частного сектора, а его деятельность должна быть направлена на обеспечение того, чтобы сочетание услуг государственного и частного секторов отвечало целям государственной политики². Так, в Стратегии развития платежной системы России, утвержденной советом директоров Банка России 1 апреля 1996 года³, отмечается, что Банк России, регулируя и контролируя платежную систему страны, не намерен монополизировать ее, считая, что в ней есть функции, выполнение которых коммерческими организациями может оказаться более выгодным и удобным для экономики государства. В частности, важную роль в развитии платежных отношений могут сыграть негосударственные расчетные и клиринговые организации. Банк России намерен стимулировать и поддерживать развитие негосударственных расчетных и клиринговых систем, уделяя самое серьезное внимание регламентированию и надзору за этой деятельностью.

ОРЦБ: понятие и структура

Категория «Организованный рынок ценных бумаг» (ОРЦБ) была введена в оборот Банком России при совместной разработке с Министерством финансов нормативной базы в 1993–1995 гг. для регулирования обращения государственных ценных бумаг. Затем правила ОРЦБ были распространены на обращение других финансовых инструментов.

Категория «Организованный рынок ценных бумаг» достаточно активно используется в законодательных актах, что позволяет говорить о существовании законодательства об организованном рынке ценных бумаг. Однако раскрывается эта категория не в законодательных актах, а в нормативном акте Банка России — Положении от 08.07.1998 № 32-П «О порядке осуществления расчетов по операциям с финансовыми активами на ОРЦБ» (далее — Положение № 32-П).

Согласно п. 1.2 указанного Положения под ОРЦБ понимается совокупность отношений, связанных с обращением ценных бумаг, срочных контрактов и других финансовых активов, правила исполнения сделок и бухгалтерского учета с которыми соответствуют требованиям, установленным Банком России.

Основным нормативным актом, регулирующим порядок размещения, обращения, обслуживания и погашения федеральных государственных ценных бумаг, является Положение Банка России от 25.03.2003 № 219-П «Об обслуживании и обращении выпусков федеральных государственных ценных бумаг» (далее — Положение № 219-П), в соответствии с которым участниками рынка федеральных государственных ценных бумаг (Облигаций) являются:

• Эмитент — Минфин России;
• Генеральный агент Эмитента — Банк России;
• Первичный дилер, Дилер, Владелец (Инвестор).

Инфраструктуру ОРЦБ составляют торговая, депозитарная и расчетная системы.

Торговая система — юридическое лицо, имеющее лицензию профессионального участника рынка ценных бумаг на осуществление деятельности по организации торговли и уполномоченное на основании договора с Банком России обеспечивать процедуру заключения сделок с Облигациями в соответствии с нормативными актами Банка России.

Торговая система организует заключение сделок на рынке Облигаций, осуществляет расчет позиций Дилеров, осуществляет клиринг, составляет отчетные документы по совершенным сделкам и представляет их в Расчетные системы и Депозитарий.

Депозитарная система — совокупность организаций, уполномоченных обеспечивать учет прав владельцев на Облигации, а также перевод Облигаций по счетам «депо» по сделкам купли-продажи и в других случаях, предусмотренных Положением № 219-П. Депозитарная система состоит из Депозитария и Субдепозитариев.

Депозитарий — юридическое лицо, имеющее лицензию профессионального участника рынка ценных бумаг на осуществление депозитарной деятельности и заключившее соответствующий договор с Эмитентом, а также уполномоченное на основании договора с Банком России обеспечивать учет прав на Облигации по счетам «депо» Дилеров и перевод Облигаций по счетам «депо». Указанные функции на ОРЦБ выполняет Национальный депозитарный центр (НДЦ).

Расчетная система представляет собой совокупность расчетных центров ОРЦБ, обеспечивающих расчеты по денежным средствам по сделкам с ценными бумагами и другими финансовыми активами.

Первоначально инфраструктурные элементы объединялись в рамках ММВБ, отношения которой с Банком России регулировались Договором от 17.05.1993 на выполнение функций депозитария, расчетной и торговой систем на рынке государственных краткосрочных бескупонных облигаций.

Согласно действовавшему в то время нормативному акту — Временному порядку проведения Банком России операций на рынке государственных краткосрочных бескупонных облигаций в г. Москве, осуществления расчетов и учета по ним⁴, заключение сделок по купле-продаже Облигаций на первичном и вторичном рынках в г. Москве, расчеты по ним организуются Московской межбанковской валютной биржей (ММВБ) на основании соглашения между Банком России и ММВБ. РКЦ открывает для ММВБ корреспондентский счет, через который осуществляются все расчеты Банка России с участниками рынка Облигаций. Денежные расчеты Дилеров (за исключением Банка России) по сделкам купли-продажи Облигаций осуществляются расчетной системой ММВБ по их корреспондентским (текущим) счетам. Перечисление денежных средств со счетов Дилеров в ММВБ на их основные корреспондентские (расчетные) счета в банковских учреждениях и зачисление средств на счета Дилеров в ММВБ с их основных корреспондентских (расчетных) счетов в банковских учреждениях осуществляется через корреспондентский счет ММВБ в РКЦ.

Однако совмещение разнородных по своей природе функций (в частности, функций торговой и расчетной систем) в одной организации могло породить конфликт интересов и со временем стало противоречить динамично изменяющемуся законодательству, в том числе законодательству о банках и банковской деятельности.

Так, согласно Федеральному закону от 02.12.1990 № 395-1 «О банках и банковской деятельности»⁵ осуществление расчетов по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам является банковской операцией, а банковские операции может осуществлять только кредитная организация.

Учитывая это, а также Письмо от 07.03.1996 № 248⁶, которым Банк России разрешил создание кредитных организаций для выполнения функций Расчетных центров ОРЦБ, функции расчетной системы были выделены из ММВБ и переданы специально созданным для этого расчетным небанковским кредитным организациям, в том числе Расчетной палате ММВБ.

Анализ определений Расчетной системы ОРЦБ, изложенных в нормативных актах Банка России, регулирующих функционирование ОРЦБ на различных его этапах, позволяет выявить историю изменения подходов к содержанию этого определения.

Так, на этапе создания ОРЦБ Расчетная система ОРЦБ рассматривалась как организация (банк, клиринговая палата, биржа, расчетная палата), имеющая право на ведение расчетных операций и уполномоченная на основании договора с Банком России обеспечивать денежные расчеты по сделкам с облигациями с соблюдением требований Положения «Об обслуживании и обращении выпусков государственных краткосрочных бескупонных облигаций», утвержденного Приказом Банка России от 06.05.1993 № 02-78 (утратило силу).

Позднее Расчетная система ОРЦБ определялась как совокупность Расчетных центров ОРЦБ и Расчетных подразделений Банка России, обеспечивающих расчеты по денежным средствам по сделкам с облигациями (Положение «Об обслуживании и обращении выпусков государственных краткосрочных бескупонных облигаций», утв. Приказом Банка России от 15.06.1995 № 02-125 (утратило силу)).

И наконец, в действующих нормативных актах Банка России Расчетная система ОРЦБ рассматривается как совокупность Расчетных центров ОРЦБ, обеспечивающих расчеты по денежным средствам по сделкам с Облигациями.

При этом Расчетный центр ОРЦБ представляет собой небанковскую кредитную организацию, уполномоченную на основании договора с Банком России обеспечивать расчеты по денежным средствам Дилеров по сделкам с Облигациями путем открытия банковских счетов Дилеров и осуществления операций по этим счетам в соответствии с нормативными актами Банка России, регулирующими порядок расчетов по операциям с Облигациями на ОРЦБ, и Положением Банка России № 219-П. Место Расчетного центра ОРЦБ в инфраструктуре организованного рынка ценных бумаг показано на рис. 1.

Технология расчетов на ОРЦБ

Технология расчетов на ОРЦБ происходит следующим образом. К началу торгов участники депонируют на своих счетах в Расчетных центрах ОРЦБ денежные средства, в НДЦ — ценные бумаги. О суммах задепонированных денежных средств и о количестве и видах ценных бумаг соответственно расчетные центры ОРЦБ и НДЦ сообщают на ММВБ, которая в свою очередь осуществляет ведение позиций и расчет нетто-обязательств участников торгов по денежным обязательствам и ценным бумагам.

При этом осуществляется контроль за тем, чтобы обязательства участников (дебетовая позиция) не превышали задепонированную сумму денежных средств и количество ценных бумаг. Данные о нетто-позициях участников торгов и соответствующие распоряжения направляются ММВБ в расчетные центры ОРЦБ и НДЦ. Переводы ценных бумаг в НДЦ и денежных средств в Расчетных центрах ОРЦБ выполняются на нетто-основе и становятся окончательными в день направления ММВБ в адрес расчетных центров информации об итогах торгов.

Наряду с этим ММВБ синхронизирует завершение расчетов по ценным бумагам и по денежным средствам, обеспечивая соблюдение принципа «поставки против платежа», который достигается на нетто-основе два раза в день после окончания каждой из частей торговой сессии⁷.

Организация расчетов на ОРЦБ регулируется нормативными актами Банка России, прежде всего Положением от 05.12.2002 № 205-П «О правилах ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях, расположенных на территории Российской Федерации» (далее — Положение № 205-П), Положением № 32-П и Положением № 219-П.

Структура договорных отношений на ОРЦБ

Следует отметить, что функционирование ОРЦБ, в том числе проведение расчетов по итогам биржевых торгов, основывается не только на положениях нормативных актов, но и на положениях договоров, заключаемых инфраструктурными организациями и участниками рынка федеральных государственных ценных бумаг. Рассмотрим структуру договорных отношений на ОРЦБ, обеспечивающих денежные расчеты, через призму отношений Расчетной палаты ММВБ с другими организациями (рис. 2).

Расчетная палата ММВБ выполняет функции Расчетного центра ОРЦБ на основании Договора «О выполнении функций Расчетного центра на организованном рынке ценных бумаг», заключенного с Банком России. Из содержания этого договора следует, что функции Расчетного центра ОРЦБ заключаются:

• в обеспечении денежных расчетов по сделкам его участников;
• в проведении зачисления денежных средств от погашения (выплаты купона, погашения части номинальной стоимости) федеральных государственных ценных бумаг на счета участников РЦ ОРЦБ.

Договором «О выполнении функций Расчетного центра на организованном рынке ценных бумаг» установлен регламент взаимодействия Банка России и Расчетного центра ОРЦБ при осуществлении денежных расчетов на ОРЦБ.

На основании указанного договора Расчетному центру ОРЦБ в расчетном подразделении Банка России открыт корреспондентский счет 30106 «Корреспондентские счета Расчетных центров ОРЦБ в Банке России», режим которого значительно отличается от режимов таких корреспондентских счетов, как 30102 «Корреспондентские счета кредитных организаций в Банке России» и 30104 «Корреспондентские счета расчетных небанковских кредитных организаций».

Расчетная палата ММВБ при осуществлении функций Расчетного центра ОРЦБ на основании соответствующих договоров взаимодействует с торговой системой, функции которой выполняет ММВБ, депозитарием — НДЦ, а также участниками расчетов.

Взаимодействие Расчетной палаты ММВБ с ММВБ осуществляется на основе договоров, предметом которых является организация денежных расчетов на различных Секторах ОРЦБ:

• ГКО, ОФЗ-ПК;
• Фондовый рынок ММВБ;
• Срочный рынок ММВБ.

На Валютном рынке ММВБ расчеты в российских рублях проводятся через банковский счет, открытый ММВБ в Расчетной палате ММВБ на основании договора банковского счета. Открытие такого счета обусловлено требованием п. 6 Положения Банка России от 16.06.1999 № 77-П «О порядке и условиях проведения торгов иностранной валютой за российские рубли на единой торговой сессии межбанковских валютных бирж», согласно которому «расчеты в российских рублях на ЕТС проводятся через счета межбанковских валютных бирж, открытые в небанковских кредитных организациях, осуществляющих расчеты по указанным счетам в соответствии с внутренними документами межбанковских валютных бирж, регламентирующими организацию торгов иностранной валютой и согласованными с Банком России».

Так, порядок проведения расчетов по итогам ЕТС установлен Правилами проведения операций по покупке и продаже иностранной валюты на Единой торговой сессии межбанковских валютных бирж, утвержденными советом директоров ММВБ и согласованными с Банком России.

В части выполнения функции зачисления денежных средств от погашения (выплаты купона, погашения части номинальной стоимости) федеральных государственных ценных бумаг на счета участников РЦ ОРЦБ Расчетная палата ММВБ взаимодействует на основе соответствующего договора с НДЦ. Правовой основой для заключения такого договора служит требование п. 5.8 Положения № 219-П, согласно которому порядок обмена информацией о подлежащих исполнению денежных требованиях владельцев Облигаций определяется договорами между Депозитарием и Расчетными центрами ОРЦБ.

Расчетная палата ММВБ взаимодействует с НДЦ также в целях организации расчетов по внебиржевым сделкам с ценными бумагами на условиях «поставка против платежа».

Следует отметить, что ММВБ тесно взаимосвязана с Расчетной палатой ММВБ не только технологически и технически, но и в правовом плане в силу своего преобладающего участия в ее уставном капитале, в связи с чем имеет возможность определять решения, принимаемые органами управления этой кредитной организации.

В соответствии со ст. 4 Федерального закона от 02.12.1990 № 395-1 «О банках и банковской деятельности» объединение юридических лиц с участием кредитной организации, в котором юридическое лицо, не являющееся кредитной организацией, имеет возможность прямо или косвенно (через третье лицо) оказывать существенное влияние на решения, принимаемые органами управления кредитной организации, признается банковским холдингом.

Таким образом, объединение ММВБ и Расчетной палаты ММВБ следует признать в силу указанного закона банковским холдингом, в который наряду с этими организациями входят также аффилированные с ними организации.

Участникам расчетов Расчетная палата ММВБ на основании заключенных с ними договоров банковского счета открывает счета 30401 «Счета участников РЦ ОРЦБ». Указанные банковские счета могут быть открыты как в российской, так и в иностранной валюте.

Для обеспечения расчетов по операциям доверительного управления кредитные организации — доверительные управляющие могут открывать в Расчетных центрах ОРЦБ счета доверительного управления на балансовом счете 40701 «Счета финансовых организаций».

Участникам расчетов, не являющимся кредитными организациями, могут открываться на балансовом счете 30401 специальные брокерские и специальные депозитарные счета.

Для проведения расчетов по сделкам на каком-либо Секторе ОРЦБ участнику расчетов в соответствии с Соглашением о проведении расчетных операций на Секторах ОРЦБ, заключенным к договору банковского счета, открывается счет 30403 «Средства участников РЦ ОРЦБ для обеспечения расчетов по операциям на ОРЦБ», именуемый торговым счетом. На указанные счета участники расчетов для участия в торгах перечисляют со счетов 30401 денежные средства, которые блокируются Расчетным центром ОРЦБ до завершения расчетов по итогам торгов. В конце операционного дня торговые счета обнуляются.

Следует отметить, что торговый счет в соответствии с Положением № 32-П и Правилами бухгалтерского учета в кредитных организациях, расположенных на территории Российской Федерации, утвержденными Положением Банка России от 05.12.2002 № 205-П «О правилах ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях, расположенных на территории Российской Федерации», не является банковским счетом клиента. Указанный счет относится к категории внутрибанковских счетов, так как открывается без участия клиента, в связи с чем ему не принадлежит и функционально предназначен только для обеспечения расчетов участников РЦ ОРЦБ по операциям на различных Секторах ОРЦБ. Торговый счет не подпадает под определение счета, изложенное в ст. 11 Налогового кодекса РФ, на него не распространяются правила гл. 45 Гражданского кодекса РФ («Банковский счет»), в связи с чем распоряжение денежными средствами, находящимися на таком счете, не подлежит ограничению, а информация по счету — представлению в налоговые органы.

Ограничение рисков в деятельности Расчетного центра ОРЦБ

Отсутствие в деятельности Расчетного центра ОРЦБ основных видов рисков, прежде всего кредитного, обусловлено тем обстоятельством, что функции РЦ ОРЦБ в соответствии с нормативными актами Банка России могут выполнять только расчетные небанковские кредитные организации, которые в отличие от банков не осуществляют активных операций, фондируемых пассивными.

Банк России в целях регулирования (ограничения) принимаемых расчетными небанковскими кредитными организациями (далее — РНКО) рисков установил Инструкцией от 26.04.2006 № 129-И «О банковских операциях и других сделках расчетных небанковских кредитных организаций, обязательных нормативах расчетных небанковских кредитных организаций и особенностях осуществления Банком России надзора за их соблюдением» (далее — Инструкция № 129-И) для РНКО допустимые сочетания банковских операций, числовые значения и методики расчета обязательных нормативов, а также особенности осуществления Банком России надзора за их соблюдением.

Согласно указанной Инструкции Банка России РНКО вправе осуществлять в сочетании следующие банковские операции:

• открытие и ведение банковских счетов юридических лиц;
• осуществление расчетов по поручению юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;
• инкассацию денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание юридических лиц;
• куплю-продажу иностранной валюты в безналичной форме;
• осуществление переводов денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов (за исключением почтовых переводов).

РНКО в целях минимизации риска ликвидности и кредитного риска запрещается деятельность по привлечению средств физических и юридических лиц (например, путем выпуска РНКО собственных векселей).

РНКО в целях минимизации риска ликвидности и кредитного риска разрешается размещать денежные средства от своего имени и за свой счет в пределах, установленных обязательными нормативами в соответствии с Инструкцией № 129-И, исключительно:

— в долговые обязательства Российской Федерации;

— в депозиты в Банке России;

— в облигации Банка России;

— в кредиты и депозиты, размещенные в имеющих инвестиционный рейтинг не ниже «ВВВ» по классификации иностранного рейтингового агентства «Standard & Poor’s» или не ниже аналогичного по классификациям «Fitch Ratings», «Moody’s» банках — нерезидентах стран, входящих в группу развитых стран, и в кредитных организациях — резидентах Российской Федерации;

— в государственные долговые обязательства стран из числа группы развитых стран, имеющих инвестиционный рейтинг не ниже «ВВВ» по классификации иностранного рейтингового агентства «Standard & Poor’s» или не ниже аналогичного по классификациям «Fitch Ratings», «Moody’s».

РНКО в целях минимизации риска ликвидности и кредитного риска разрешается открывать корреспондентские счета, помимо корреспондентского счета в Банке России, только в имеющих инвестиционный рейтинг не ниже «ВВВ» по классификации иностранного рейтингового агентства «Standard & Poor’s» или не ниже аналогичного по классификациям «Fitch Ratings», «Moody’s» банках — нерезидентах стран, входящих в группу развитых стран, и в кредитных организациях — резидентах Российской Федерации.

Другие ограничения связаны с тем, что Расчетный центр ОРЦБ согласно Положению № 219-П не может быть дилером, инвестором, депозитарием или выполнять функции торговой системы на рынке федеральных государственных ценных бумаг.