Описание издания | Свежий номер | Архив | Приобрести/Подписаться |
Комплаенс: глобальные экономические санкцииПоскольку в настоящее время не существует каких?либо единых международных стандартов и примеров лучшей деловой практики по комплаенсу в сфере глобальных экономических санкций, комплаенс-специалистам финансовых институтов приходится самостоятельно и часто с нулевой позиции выстраивать систему мониторинга и контроля за соблюдением режима глобальных санкций. С учетом активного участия российских финансовых институтов и организаций в международном бизнесе, глобализации мировой финансовой системы, предстоящего вступления России в ВТО проблематика глобальных экономических санкций не должна остаться без внимания cо стороны национального регулятора и российских финансовых институтов. Политика есть самое концентрированное выражение экономики.
В.И. Ленин Мониторинг и контроль за применением экономических санкций по праву считается одной из наиболее сложных и динамично развивающихся областей комплаенса. С учетом того, что фокус внимания комплаенс-специалистов международных финансовых институтов с национальных вопросов по ПОД/ФТ перемещается на вопросы по глобальным санкциям, в частности касательно практики их активного применения Казначейством США, данная тема в первую очередь может быть интересна комплаенс-сообществу финансовых институтов, не являющихся резидентами США. Объекты санкцийВ настоящее время одним из важнейших инструментов внешней политики является введение экономических санкций против: 1) определенных стран; 2) организаций; 3) физических лиц. По сути, санкции — это воздействие на страну — нарушителя международного права или ее представителей, направленное на обязание данной страны соблюдать закон1. Примером санкций, направленных против интересов определенных лиц, являются санкции США против Усамы бен Ладена, Виктора Бута или санкции Евросоюза против членов правительства Республики Беларусь. К санкциям, направленным против организаций, относятся введенные ранее санкции на определенные оборонные компании России, компанию IRISL, многие иранские банки. Ярким примером стран, против которых направлены санкции правительства США, Европейского союза и резолюции Совета Безопасности Организации Объединенных Наций, являются Иран, Сомали, КНДР. Статьями 39, 41, 42, 43 и 46 главы VII Устава ООН предусмотрено право ООН применять санкции, включая также использование вооруженных сил государств — членов ООН. При этом за период с 1946 по 1990 г. ООН применила данное право всего лишь несколько раз — по отношению к КНДР, ЮАР, Португалии, Родезии и Ираку. Начиная с 1990 г. интенсивность применения санкций со стороны как ООН, так и отдельных государств, в частности США и Великобритании, значительна возросла. Так, США в одностороннем порядке применяет экономические санкции значительно чаще, чем любое другое государство в мире, включая международные и государственные организации. По состоянию на 25 ноября 2010 г. Советом Безопасности ООН санкции вводились в 19 случаях: в отношении Анголы, Афганистана, Гаити, Демократической Республики Конго, Ирака, Ирана, КНДР, Кот-д'Ивуара, Либерии, Ливана, Ливии, Руанды, Сомали, Судана, Сьерра-Леоне, Эритреи и Эфиопии, бывшей Югославии (включая Косово), ЮАР и Южной Родезии. Подробная информация о введенных правительствами США и Великобритании санкциях приведена в табл. 1. С учетом серьезной политической составляющей глобальные санкции превратились в инструмент политического и, главное, экономического давления на определенные страны/организации/физические лица. Таблица 1. Анализ практики применения глобальных санкций
Следует отметить, что сфера применения, объем и характер санкций не всегда будут идентичными в разных юрисдикциях. Например, в июне 2010 г. Совет Безопасности ООН в соответствии с резолюцией Совета Безопасности ООН 1929 ввел дополнительные санкции против ядерной деятельности Ирана, в том числе разработки Ираном систем доставки ядерного оружия2. В июле 2010 г. директива Европейского союза № 668/20103 законодательно утвердила обязательность требований, изложенных в июньской резолюции Совета Безопасности ООН для всех государств — участников ЕС. Однако в директиву ЕС наряду с требования июньской резолюции Совета Безопасности ООН включены также дополнительные положения, имеющие «европейскую специфику». Так, в директиве ЕС были введены дополнительные запреты на экспорт товаров, обладающих возможностью «двойного использования», но не являющихся предметом прямого военного назначения. Традиционно режим санкций основывается на принятых Советом Безопасности ООН резолюциях, которые имеют обязательную силу для всех государств — участников ООН4. Одной из ключевых целей установления режима санкций является предотвращение финансирования терроризма. Природа санкцийПрирода санкций отличается от любого другого вида законодательного акта. Во-первых, санкции должны рассматриваться как инструмент глобальной международной политики, способный быстро видоизменяться в зависимости от новых политических веяний. По сравнению с другими законодательными актами, направленными на изменение или предотвращение «рискованного поведения/действия» внутри организации, глобальные санкции направлены на предотвращение или прекращение осуждаемого поведения внешнего характера и требуют его незамедлительного прекращения. Во-вторых, санкции могут носить односторонний характер, то есть страна-инициатор вводит санкции против другой страны — объекта санкций, несмотря на тот факт, что данные санкции будут затрагивать интересы, экономическое и политическое положение юридических и физических лиц страны — объекта санкций5. В качестве независимого одностороннего законодательного акта в сфере глобальных санкций следует отметить Приказ по финансовым ограничениям в отношении Ирана (The Financial Restrictions (Iran) Order 2009)6, изданный в октябре 2009 г. Казначейством Великобритании. Данным Приказом установлен запрет, обязательный для всех организаций, действующих на рынке финансовых услуг Великобритании, на заключение договорных отношений и участие британских компаний в любом деловом сотрудничестве с иранским банком Mellat Bank, иранской компанией Islamic Republic of Iran Shipping Lines (IRISL) и любым ее филиалом. В-третьих, особенностью режима санкций является существенная разница в финансовых и репутационных последствиях, вызванных нарушением режима экономических санкций, и в потенциальном негативном влиянии на жизнь и деятельность физических и юридических лиц, против которых были направлены санкции, по сравнению с последствиями нарушения национального законодательства. Например, прецедент 17 декабря 2009 г., когда крупнейший банк Швейцарии Credit Suisse, ценные бумаги (ADR) которого котируются на NYSE, согласился уплатить штраф на сумму в $536 млн за нарушение режима экономических санкций, введенных США против Ирана, показывает значимость финансовых потерь, связанных с выплатой штрафа, юридическими издержками, необходимостью найма дополнительного квалифицированного персонала, возмещения убытков кредиторам и восстановления деловой репутации крупнейшего швейцарского банка7. Более того, кроме уплаты штрафа, Credit Suisse обязался обеспечить выполнение ряда предписаний: 1) усилить комплаенс-программу в сфере глобальных экономических санкций и обеспечить ее внедрение во всех подразделениях банка; 2) издать политику реализации процедуры MT 202; 3) проанализировать все операции, прямо или косвенно способствующие финансированию производства и распространению оружия массового уничтожения; 4) провести серию аудиторских проверок со стороны как американских, так швейцарских регулирующих органов. Возможные виды санкцийЗаслуживает особого внимания интенсивность применения Управлением по контролю за иностранными активами (Office of Foreign Assets Control, OFAC) Казначейства США8 (далее — Управление) экономических и торговых санкций. Как отметил директор OFAC г-н Адам Дж. Шубин: «Эффективность наших санкций зависит от энергичного согласия на их осуществление». На сайте OFAC в архиве содержатся сведения о мерах, предпринятых OFAC в отношении нарушителей режима санкций за период 2008–2010 гг. (табл. 2). Таблица 2. Сведения о мерах, предпринятых OFAC в отношении нарушителей режима санкций за 2008–2010 гг.
Управление является уполномоченным органом государственной власти США и обладает широким кругом полномочий, включая право на истребование любых документов, необходимых для расследования потенциального нарушения, проведение расследования в отношении любого иностранного государства/организации/группы/физического лица, деятельность которого может затрагивать интересы безопасности США, имеет право законодательной инициативы по введению новых санкций или внесению изменений в существующие, а также право установления штрафных санкций и обязательных требований к нарушителям законодательства США в сфере глобальных экономических и торговых санкций. В соответствии с информацией, опубликованной на официальном сайте Управления9, режим санкций применяется ко всем американским физическим и (или) юридическим лицам, некоммерческим организациям, правительственным и государственным учреждениям и т.д. независимо от места их нахождения. В настоящее время существуют три вида санкций, инициированных Управлением: 1) санкции, введенные в отношении определенных стран (Мьянма, Куба, Судан, Иран, Беларусь) и направленные на правительства данных стран, определенных физических лиц правительства данных стран или всех физических и юридических лиц страны, против которой были направлены санкции; 2) cанкции, введенные в отношении определенных стран, но имеющие ограниченную сферу применения (Сирия, Северная Корея); 3) санкции в отношении лиц, указанных в списке Specially Designated Persons (SDN List)10 (далее — Список SDN), занимающихся запрещенными видами деятельности, в том числе распространением оружия массового уничтожения, терроризмом, распространением наркотиков, а также нарушающими права и свободы человека. Подавляющее большинство экономических санкций США представляют собой торговое эмбарго, замораживание активов, запрет на импорт и экспорт, включение в Список SDN стран/организаций/лиц, с которыми любому лицу США запрещено устанавливать или иметь деловые отношения. Комплаенс-риски и иранская проблемаВозрастание глобального комплаенс-риска в первую очередь связано с усилением международных санкций в отношении Ирана. Так, 1 июля 2010 г. президент США Б. Обама подписал новый закон, регламентирующий ужесточение режима санкций в отношении Ирана11. Согласно данному закону правительство США усилило ограничения, связанные с торговлей продуктами иранского нефтяного сектора, установило новые ограничения и запреты на финансовые институты, усилило ответственность нарушителей законодательства США в сфере глобальных экономических и торговых санкций и даже ограничило право президента США на установление вето на уже принятые правительством США решения. Усилившийся за последнее время режим санкций в отношении Ирана, Сомали, Северной Кореи требует от комплаенс-специалистов дополнительного анализа и проработки существующих систем комплаенс-мониторинга и контроля на предмет их соответствия новым требованиям. На международном уровне в отношении Ирана действуют санкции, инициированные администрацией и правительством США, директивы и резолюции Европейского союза, заявления FATF и нормативные акты национальных регуляторов. Более того, 9 июня 2010 г. была принята новая Резолюции Совета Безопасности ООН 1929 (2010), которая вводит заморозку финансовых активов и ресурсов, запрет на предоставление финансовых услуг, перевод финансовых активов и ресурсов, на установление корреспондентских отношений с иранскими банками, если имеется информация, дающая разумные основания полагать, что финансовые активы и ресурсы, а также корреспондентские отношения могут способствовать чувствительной в плане распространения ядерной деятельности Ирана или разработке систем доставки ядерного оружия. На европейском уровне действуют два ключевых документа: резолюция EC от 25.10.2010 № 961/201012 и принятая ранее резолюция ЕС № 1228/200913. В соответствии с данными резолюциями все средства и экономические ресурсы, принадлежащие, относящиеся, хранящиеся или контролируемые лицами (юридическими и физическими) или органами, поименованными в приложениях к данным резолюциям, должны быть заморожены. В приложениях указанных резолюций перечислены лица (юридические и физические) или органы, указанные Советом Безопасности ООН или Комитетом по санкциям согласно Резолюции Совета Безопасности ООН 1737 (2006); Резолюции Совета Безопасности ООН 1747 (2007); Резолюции Совета Безопасности ООН 1803 (2008) и Резолюции Совета Безопасности ООН 1929 (2010). Дополнительно могут быть заморожены средства лиц (юридических и физических) или органов, не указанных в данных приложениях, которые в соответствии со ст. 5 (1) (b) Common Position 2007/140/CFSP были замечены: а) в участии, прямых связях, поддержке иранской деятельности по возможному распространению (proliferation-sensitive) ядерного оружия; или б) участии, прямых связях, поддержке иранской деятельности по созданию систем доставки ядерного оружия; или в) действиях от имени или по поручению лиц и органов, перечисленных в подпунктах а) и б) выше; или г) том, что лицо или орган находятся во владении или под контролем лиц, перечисленных в подпунктах а) и б) выше, включая противозаконные действия по установлению владения или контроля. На российском уровне в отношении Ирана действуют четыре резолюции Совета Безопасности ООН, регулирующие в том числе вопросы денежного обращения, в частности, Резолюции 1737 от 23.12.2006, 1747 от 24.03.2007, 1803 от 03.03.2008, 1929 от 09.06.2010. Во исполнение первых двух из указанных резолюций 28.11.2007 был издан Указ Президента РФ № 1593 «О мерах по выполнению Резолюций Совета Безопасности ООН 1737 от 23.12.2006 и 1747 от 24.03.2007». Данный указ налагает ограничения и запреты на финансовые транзакции Ирана (как государства) и (или) в адрес физических, юридических лиц, поименованных в приложениях к указу. Во исполнение Резолюции Совета Безопасности ООН 1803 от 03.03.2008 был издан Указ Президента РФ от 05.05.2008 № 682. Согласно данному указу рекомендуется «проявлять бдительность в отношении деловых связей со всеми банками, базирующимися в Иране, в частности с банком «Мелли», и их отделениями и филиалами за рубежом во избежание того, чтобы такие деловые связи способствовали чувствительной в плане распространения ядерной деятельности или разработке систем доставки ядерного оружия». Во исполнение Резолюции Совета Безопасности ООН 1929 (2010) был издан указ Президента РФ от 22.09.2010 № 1154 «О мерах по выполнению резолюции Совета Безопасности ООН 1929 от 09 июня 2010 года». Данный указ вводит запрет на предоставление финансовых ресурсов и услуг, связанных с поставкой, продажей, производством и поддержанием в эксплуатационном состоянии или использованием вооружений, включая зенитные ракетные системы С-300, перечисленных в п. 1 (б). Указом запрещается предоставление финансовых услуг, включая страхование или перестрахование, либо передача на территорию РФ, через территорию РФ или с территории РФ любых финансовых или иных активов или ресурсов, если у РФ имеется информация, дающая основания полагать, что такие услуги, активы или ресурсы могут способствовать чувствительной в плане распространения ядерной деятельности Ирана или разработке Ираном систем доставки ядерного оружия. Также Указом запрещается открывать на территории РФ новые отделения, филиалы или представительства банков Ирана, открывать совместные предприятия с банками Ирана, отчуждать доли (акции) банков в пользу банков Ирана либо устанавливать или поддерживать корреспондентские отношения с ними, чтобы не допускать предоставление финансовых услуг, если у РФ имеется информация, дающая основания полагать, что такие действия могут способствовать чувствительной в плане распространения ядерной деятельности Ирана или разработке Ираном систем доставки ядерного оружия. Чем грозит банкам несоблюдение требований глобальных экономических санкцийПочему же комплаенс-специалисты финансовых организаций, ведущих активный международный бизнес, должны устанавливать эффективную систему процедур и контроля и строго соответствовать требованиям глобальных экономических санкций? Важнейшей причиной для отнесения вопросов по глобальным экономическим санкциям к разряду наиболее приоритетных служит экстратерриториальность их применения. Санкции могут применяться в любом государстве и в любой точке мира. Более того, в соответствии с положениями US Patriot Act государственные органы США имеют право заморозить и (или) конфисковать активы любого иностранного банка, даже размещенные на депозит третьего банка, при условии, что такой иностранный банк имеет корреспондентские отношения с любым американским банком. Денежные средства, размещенные на депозите третьего банка, будут рассматриваться американскими властями как денежные средства, помещенные на корреспондентский счет американского банка. Следовательно, любая финансовая организация вне зависимости от характера и степени ее деловых отношений с организациями и физическими лицами, являющимися резидентами США, может столкнуться с серьезными проблемами в области международного комплаенса и оказаться объектом нарушений законодательства США, касающегося глобальных экономических санкций. Другим важным аспектом широкого применения американских санкций является многообразие и сложность выполняемых финансовыми организациями международных операций, предоставляемых услуг и, как следствие, их уязвимость с точки зрения соответствия жестким требованиям законодательства США в сфере глобальных экономических и торговых санкций. Более того, существующее в настоящее время законодательство США в сфере глобальных экономических и торговых санкций является одним из наиболее сложных и запутанных, включающим в себя множественные ограничения на торговлю, финансирование и другие операции со странами/организациями/лицами, на которые наложены санкции. При этом наказания за нарушение режима экономических санкций значительны и суровы. Управление вправе потребовать у нарушителя выплаты гражданского штрафа в сумме, являющейся наибольшей: либо $250 тыс. за каждое нарушение, либо двойную сумму сделки — объекта нарушения. Уголовная ответственность заключается в обязанности выплаты штрафа в сумме, являющейся наибольшей: либо до $1 млн, либо двойную сумму сделки — объекта нарушения. В отношении физических лиц предусмотрено тюремное заключение сроком до 20 лет. Подробная информация о санкциях и существующих трендах в практике применения государственными органами США штрафных санкций к финансовым и коммерческим организациям приведена в табл. 3. Таблица 3. Существенные санкции и штрафы, взысканные государственными органами США
Как не подпасть под санкцииДля установления эффективной программы комплаенс-мониторинга и контроля в сфере глобальных экономических санкций необходимо наличие современного ИТ-оборудования, достоверных и полноценных информационных баз данных и ИТ-программ по странам/организациям/лицам, на которые наложены санкции, а также регулярное и своевременное обновление базы данных по мере поступления новой информации. Кроме того, необходимы высококвалифицированные ИТ-специалисты. Система должна позволять проводить регулярный мониторинг изменений в официальных списках лиц, на которых наложены санкции, и, как следствие, автоматически проверять всех существующих клиентов организации согласно обновленному списку. При изменениях в ключевых данных клиента должна быть предусмотрена возможность проведения дополнительной проверки на предмет наличия его в списках лиц, на которых наложены санкции. Все сделки и операции, совершенные финансовым институтом и организацией за рабочий день, рекомендуется автоматически проверять через установленную в организации фильтр-систему по глобальным экономическим санкциям. Выявленные системой совпадения подлежат тщательному рассмотрению и анализу комплаенс-специалистов. Следует особо отметить, что действующее в настоящее время законодательство РФ не предоставляет возможности кредитным организациям отказать в открытии счета любому санкционированному иностранными государственными органами лицу, за исключением лиц, указанных в Перечне организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму (в ред. Федерального закона от 07.08.2001 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»). Поскольку в настоящее время не существует каких-либо единых международных стандартов и примеров лучшей деловой практики по комплаенсу в сфере глобальных экономических санкций, комплаенс-специалистам финансовых институтов приходится самостоятельно и часто с нулевой позиции выстраивать систему мониторинга и контроля за соблюдением режима глобальных санкций. Многие западные финансовые институты, в особенности проводящие активные международные операции и сделки, акции которых котируются на ведущих фондовых биржах мира, утвердили внутренние политики и процедуры в отношении стран высокого уровня комплаенс-риска, включая Иран, Северную Корею, Судан. С учетом активного участия российских финансовых институтов и организаций в международном бизнесе, глобализации мировой финансовой системы, предстоящего вступления России в ВТО проблематика глобальных экономических санкций не должна остаться без внимания cо стороны национального регулятора и российских финансовых институтов. 1 - Daoudi M.S., Dajani M.S. Economic Sanctions: Ideals and Experience. London, 1983. P. 5–8. 2 - http://www.iaea.org/NewsCenter/Focus/IaeaIran/unsc_res1929-2010.pdf 3 - Council Implementing Regulation (EU) No 668/2010 of 26 July 2010 implementing Article 7 (2) of Regulation (EC) No 423/2007 concerning restrictive measures against Iran. 4 - Глава VII, статья 41 Устава ООН. 5 - Санкции США против Кубы (Cuban Assets Control Regulations — Title 31 Part 51455 of the US Code of Federal Regulations). 6 - http://www.hm-treasury.gov.uk/d/fin_crime_iran_order.pdf 7 - Credit Suisse заключал сделки со странами, финансовое сотрудничество с которыми в США было запрещено (Иран, Ливия, Судан, Мьянма и Куба). Руководство Credit Suisse знало о том, что США не позволят осуществлять передачу денежных средств из некоторых стран, а потому разработало финансовую схему, благодаря которой «государства-изгои» могли получать американские доллары. 8 - http://www.treas.gov/offices/enforcement/ofac/ 9 - http://www.ustreas.gov/offices/enforcement/ofac/programs/terror/terror.shtml 10 - http://www.treas.gov/offices/enforcement/ofac/sdn/index.shtml 11 - The Comprehensive Iran Sanctions, Accountability, and Divestment Act of 2010. 12 - Council Regulation (EU) No 961/2010 of 25 October 2010 on restrictive measures against Iran and repealing Regulation (EC) No 423/2007. 13 - Council Regulation (EU) No 1228/2009 of 15 December 2009 amending Regulation (EC) No 423/2007 concerning restrictive measures against Iran. 14 - Закон IEEPA считает преступлением преднамеренное нарушение или попытку нарушения санкций, которые устанавливает и контролирует OFAC). 15 - Закон TWEA считает преступлением преднамеренное участие в финансовых операциях руководства Кубы или в пользу Кубы или кубинских подданных. |
АСН – Агентство Страховых Новостей: Рейтинг страховщиков представлен на сайте. |